评论：国企改制改革必须依法进行

　　2014年7月15日，国务院国有资产监督管理委员会在所监管的央企中开展“四项改革”试点，即改组国有资本投资公司试点，发展混合所有制经济试点，董事会行使高级管理人员选聘、业绩考核和薪酬管理职权试点以及派驻纪检组试点。这标志着国企改制改革在央企中正式拉开序幕。

　　对于本次国企改制改革，笔者认为必须依法进行。所谓依法，说到底就是要遵循《公司法》的规定。实践中，鉴于国企的特殊性质，国企重组过程会面临很多棘手的问题。比如，尽管《公司法》未赋予政府机关在国企重组过程中决策的权利，实践中政府机关极有可能参与兼并重组的决策，但又对兼并重组是否合适、重组后的经济效果不承担任何责任，造成权利与义务不对等，使得国有资产的保值增值面临政策风险。

　　笔者认为，在国企改制改革时，政府机关应严格遵守《公司法》的相关规定，减少对国企改制改革的不必要的干预，同时，国企的职能部门应严格依照《公司法》做到重大决策由董事会决定，经理层实施。具体到国企重组，董事会就兼并重组的决策向股东会负责，经理层就重组兼并的实施向董事会负责。

　　而对于没有按照《公司法》建立健全股东会、董事会、监事会的国企，要在本次改制改革中，按照《公司法》建立健全股东会、董事会、监事会制度，并建立和健全高级管理人员选聘、业绩考核和薪酬管理制度，使国有资本保值增值。

　　本次“四项改革”试点也应当是按照《公司法》规范进行的：国有资本投资公司试点是要建立和健全董事会投资决策制度；混合所有制试点重点是建立健全股东会制度，因为改制后的国企已经不再是国有一家股东；高级管理人员选聘、业绩考核和薪酬管理职权试点是要规范国企用人制度，充分发挥管理层的积极性，并使国企享有真正的用人自主权；派驻纪检组要与监事会配合，监督包括股东代表、董事、高级管理人员的行为，维护企业的经济利益。

　　在进行本次改制改革时，尤其是在进行国企兼并重组时，除了要遵循《公司法》的规定，还要遵守《反垄断法》的规定。在过去的国企重组过程中，曾有国企因在经营者集中(编者注：指经营者合并，经营者通过取得其他经营者的股份、资产以及通过合同等方式取得对其他经营者的控制权，或者能够对其他经营者施加决定性影响的情形)时，没有按照《反垄断法》的规定进行申报的情况，导致部分国外投资者对我国《反垄断法》的执行效力产生怀疑。

　　笔者认为，在国企改制改革工作启动前，国企可依据《反垄断法》等法律、法规的规定自行评估是否应进行垄断申报，同时向国务院反垄断执法部门进行相关咨询。如达到反垄断立案标准，应如实进行反垄断申报。否则，国企可能面临禁止实施集中、罚款等法律责任。

　　另外，《反垄断法》虽然规定了保障国有经济重要行业和关键领域主体的经营活动，但并不是说这些行业的经营者就可以实行垄断，更不是说这些行业的经营者就可以滥用其控制地位，排除或者限制竞争。相反这些行业的经营者更应该接受社会公众的监督，不得利用其控制地位或者专营专卖地位损害消费者利益。

　　此外，按照 “十二五”规划纲要在深化国有企业改革一节中提出的“深化垄断行业改革，进一步放宽市场准入，形成有效竞争的市场格局”的要求，国企改制改革尤其是重组过程中，应防止出现具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中或者滥用市场支配地位的情形。(北京中伦文德律师事务所 甄庆贵)